Привлечение должника к субсидиарной ответственности

Средством защиты прав кредиторов выступает институт привлечения к субсидиарной ответственности (СО). Под ней понимают право взыскать недополученные средства с лица, которое ответственно за действия предприятия-дебитора. Это актуально для фирм и предприятий, которых объявляют банкротами. Законодатели определили, что в этих обстоятельствах долги взыскиваются с контролирующих лиц, признанных виновными в разорении. Законодательная реформа-2017, проведенная в этой сфере, повысила гарантии возврата для субъектов-кредиторов.

Обзор последних изменений в законе

Дополнения 2017 г. в законодательство РФ о банкротстве влияют на положения о привлечении к СО:

1. Расширен круг обязанностей высшего менеджмента, участников компании-дебитора.
2. Уточнено определение контролирующих лиц (КДЛ).
3. Дополнена формулировка причин и презумпций в области СО.
4. Установлена необходимость выявления, привлечения к ответу менеджеров, управленцев, директоров.
5. Уточнены меры по наложению ареста на имущество.
6. Займодатели могут избирать способ привлечения к СО.
7. Отмечены условия привлечения лиц к субсидиарной ответственности после окончания делопроизводства о банкротстве.
8. Урегулирована проблема последовательности взыскания ущерба, причиненного должнику.
9. Введено вознаграждение арбитражным управляющим.

Специалисты предвид—ят увеличение количества споров о привлечении представителей фирм-должников к субсидиарной ответственности.

Для предупреждения негативных последствий для учредителей, топ-менеджеров компаний следует вести работу по повышению юридической осведомленности управленцев. Указанные новшества требуют подробного анализа и разъяснений.

Характеристика новых обязанностей

Неисполнение закона ведет к привлечению КДЛ к ответственности. Согласно изменениям от 30 июля 2017 г., внесены две группы дополнительных обязанностей:

1. Нацеленных на минимизацию отрицательных последствий несостоятельности. Представителям высшего руководства надлежит в течение 10 дней с даты, когда стали очевидны признаки несостоятельности и риска невозможности исполнить денежные обязательства, внести эти сведения в ЕФРСФДЮЛ. Все важные обстоятельства законодатель предусмотрел в измененных ст. 8, 9, 30 закона РФ «О банкротстве». На руководящий состав возлагается также обязанность предпринимать меры по недопущению разорения фирмы.

Отдельно отмечены обязанности представителей органов управления и иных КДЛ относительно выполнения (или невыполнения) действий, которые отрицательно могут повлиять на финансово-экономический статус фирмы. Эти субъекты должны действовать, основываясь на удовлетворении интересов кредиторов.

2. Направленные на инициирование банкротства. В отличие от ситуации, когда ранее эти обязанности возлагались только на директора предприятия-дебитора, сейчас ответственными считают также КДЛ. Это означает следующее. Если, например, руководитель на протяжении 1 месяца не подал необходимое заявление о несостоятельности, КДЛ обязаны требовать провести досрочно заседание правления компании, уполномоченного проводить решения по ликвидации. Это собрание проводят не позднее 10 дней с момента поступления требования. В повестку включают вопрос об обращении с соответствующим заявлением о банкротстве. Непринятие этих мер влечет СО.

После вступления в силу новых норм с 30.07.2017 г. невыполнение перечисленных обязанностей грозит привлечением КДЛ к ответственности. Если такая ситуация возникала ранее, то, суд откажет займодателям в удовлетворении требований.

Читайте также: Последствия субсидиарной ответственности при банкротстве ООО

Новшества в определении

КДЛ считают субъекта, обладавшего правом влиять на дебитора распоряжениями, обязательными к исполнению, в промежутке до 3 лет перед обнаружением признаков разорения и после, вплоть до того момента, как арбитражный суд примет заявление о признании банкротства.

Новые нормы закона о банкротстве определяют условия установления КДЛ:

1. Деятельность на протяжении трех предыдущих лет. Этот период исчисляют от начала появления признаков несостоятельности фирмы (ранее отсчет вели до момента возбуждения дела о банкротстве).
2. Неформальные отношения (гражданский брак, совместное обучение и пр.), установленные посредством оперативно-розыскных мероприятий, могут стать для суда основанием для признания КДЛ, при этом учитываются существующие презумпции.
3. Отмечена необходимость принимать во внимание возможность КДЛ реально влиять на условия совершаемых сделок должником, изменивших его финансовый и юридический статус.

К СО по задолженностям банкротов теперь могут привлечь:

• участника корпорации с правом управления от 50% акций или более 50% голосов на общих собраниях;
• руководителя (номинального или фактического), финансового директора, юриста, главного бухгалтера, секретаря, а также тех, кто их замещает;
• ликвидатора, члена ликвидационной комиссии;
• третьих лиц, извлекших прибыль от незаконных действий управляющих органов дебитора.

Материальной выгодой (прибылью) контролирующего лица, по разъяснению, данному ФНС, считают:

• доходы, полученные им в результате незаконных действий принципала;
• фактическое имущество;
• удержанную выгоду, т.е. прибыль, которую не получили бы при нормальной ситуации в деле гражданского оборота.

Для определения выгоды налоговые инспекции должны подробно изучить структуру бизнеса и оценить его финансовую, экономическую, организационную составляющие.

Действие новых норм относительно того, кого отнести к КДЛ, характеризуются такими достоинствами:

• расширен круг субъектов, которые признаются обладающими широкими полномочиями в сфере влияния на дельность фирмы-дебитора;
• устранена вероятность избежать СО путем замены реальных контролирующих лиц подставными и затягиванием процедуры инициирования несостоятельности;
• увеличены риски лиц, обладающих полномочиями влияния на дела хозяйствующего субъекта.

Реформа способствует повышению перспектив кредиторами удовлетворять заявленные требования.

Читайте также: Пленум ВС 53 о субсидиарной ответственности

Определение сроков действий или бездействий

Важным фактором, влияющим на принятие судебного решения, выступают сроки привлечения к субсидиарной ответственности. Благодаря реформе 2017 г. установлены общие правила их определения:

• субъективная исковая давность (с момента осведомленности субъекта, что имеются основания привлечь его к СО): составляет три года;
• объективная (от момента признания банкротства) — три года;
• подать заявление можно на протяжении 3 лет по завершению процедуры банкротства;
• общее время объективной давности в случае фактов действия (бездействия) КДЛ составляет 10 лет.

Судебная практика знает примеры использования нестандартных подходов к установлению сроков: когда воля займодателя определяет начало инициирования процедуры признания банкротом. При этом может быть несовпадение со временем прекращения выполнения КДЛ своих функций. Отдельно учитывают возможность отсрочки со стороны КДЛ возбуждения делопроизводства о неплатежеспособности дебитора, что препятствует кредиторам удовлетворить свои интересы.

Привлечение номинальных директоров

Согласно установленной законом норме, привлечь номинального директора к субсидиарной ответственности можно, если он выступает соответчиком реального лица, осуществляющего управление компанией-дебитором

Инспекции контролируют при этом, чтобы снижение по взысканию с одного из заемщиков не возлагало на лицо-обладателя минимума по долям активов выполнение обязательств в полном объеме.

Номинальный директор может быть освобожден от СО полностью или частично в случае предоставления сведений:

• о реальном КДЛ;
• скрываемом имуществе.

Эксперт сайта

Роман Абдрахманов

Закончил Тульский государственный университет по специальности: юриспруденция. Повышение квалификации по единой программе подготовки арбитражных управляющих. Являюсь действующим помощником арбитражного управляющего.

Задать вопрос

Номинальному директору потребуется предоставить доказательства этих фактов, сведения по имуществу КДЛ, подробности об источниках, схеме вывода активов и пр.

Основания

Основаниями для привлечения физического лица к субсидиарной ответственности являются:

1. Ликвидация предприятия с помощью признания банкротства.
2. Завышение стоимости имущества фирмы-должника.

В таблице дана краткая характеристика существующих норм:

Общий порядок того, как взыскать убытки по субсидиарной ответственности:

1. Выявить, как конкретно действовало (или бездействовало) КДЛ.
2. Обосновать неправомерность действий.
3. Указать отрицательные последствия, повлекшие финансовые убытки и разорение.

Что делать руководителю, чтобы не допустить привлечения к СО:

• не занижать искусственно стоимость продаваемых активов;
• отказаться от заключения невыгодных и фиктивных сделок;
• постоянно мониторить просрочки задолженностей, устранять их своевременно;
• осмотрительно выбирать контрагентов.

Разумное и прозрачное ведение бизнеса, основанное на законности, минимизирует риски менеджеров быть привлеченным к СО, а также уголовной ответственности.

Почему отказывают в привлечении

Суду дано право отказывать в привлечении физлиц к СО по следующим обстоятельствам:

• отсутствует вина в совершенных поступках представителей высшего руководящего звена, других КДЛ;
• не соблюдена процедура банкротства при официальной ликвидации предприятия.

Применительно к высшим должностным лицам, в привлечении к ответственности отказывают, если при наступлении ситуации неплатежеспособности фирма не была банкротом. А также, если будут предоставлены доказательства, что человек, занимающий руководящую должность, был уверен в преодолении компанией финансовых трудностей и прилагал усилия, чтобы спасти положение.

Читайте также: Как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве

Последствия

Последствиями привлечения к СО для топ-менеджеров и других КДЛ могут быть:

• взыскание персональных финансовых средств;
• конфискация имущества с последующей его продажей для удовлетворения интересов кредиторов;
• возбуждение уголовного дела.

Привлечение человека к уголовной ответственности не служит причиной отмены субсидиарной. Взыскания по судебному решению не могут касаться активов членов семьи КДЛ.

Анализ судебной практики

За годы, прошедшие после проведения реформы законодательных норм в сфере банкротства (29.07.17 г.), сформировалась устойчивая судебная практика, которая помогает определить, как привлечь виновных в разорении к субсидиарной ответственности. Целью является, прежде всего, удовлетворение запросов займодателей и пресечение вывода денег в контексте процедуры банкротства.

Суды при вынесении вердикта ориентируются на такие направления:

• принимают меры по повышению прозрачности организационной и финансовой структуры корпораций;
• работают над привлечением реальных бенефициаров к субсидиарной и уголовной ответственностям;
• используют механизмы выявления и пресечения вывода средств;
• акцентируют внимание на корректности решений КДЛ.

Привлечение к субсидиарной ответственности учредителя и директора по долгам ООО

Исковое заявление о привлечении к субсидиарной ответственности

В арбитражной практике это помогает рассматривать обстоятельства дел по установлению КДЛ и возмещению убытков займодателей. Например, согласно случаю из судебной практики по АС Уральского округа (7.07.17), учредителем предприятия (являвшимся единоличным исполнительным органом) была проведена смена директора. При рассмотрении дела о привлечении к СО прежний директор не сумел привести доказательства передачи новому руководителю документации и материальных ценностей (ТС). Судебное разбирательство также не признало отраженный в реестре факт смены директора, а, значит, и фактическую передачу им управления и имущества.

До внедрения реформы кредиторы получали от организации-банкрота компенсацию убытков до 5 %. Новшества в законодательстве относительно проблем по возложению субсидиарной ответственности позволили повысить исполнимость актов в этой сфере. Внесение изменений стало действенным средством в борьбе с недобросовестными и непрозрачными способами ведения бизнеса и непродуманного или мошеннического принятия экономических решений.